三立大論壇／TDR為本國有價證券！財政部「這公告」核定內容不及於TDR！

文／中華人權協會

近年以來對於臺灣存託憑證（TDR）是否屬於我國證券交易法有價證券的範圍有諸多爭議，司法實務上並已有四起冤獄判決認為TDR為證券交易法有價證券，而以證券交易法處罰人民。

金管會雖然向來主張財政部76年9月12日(76)臺財證（二）字第00900號公告：「外國之股票、公司債、政府債券、受益憑證及其他具有投資性質之有價證券，凡在我國境內募集、發行、買賣或從事上開有價證券之投資服務，均應受我國證券管理法令之規範。」已核定TDR為證券交易法之有價證券。

然而，900號公告所針對的對象是外國有價證券，而TDR是本國有價證券，並非外國有價證券，因此TDR並不在900號公告所核定之外國有價證券範圍內，此由以下幾點足以證明。

▲司法實務上已有4起冤獄判決認為TDR為證券交易法有價證券，而以證交法處罰人民。（圖／資料照）

TDR為我國的存託機構，在我國境內，依據我國法令所發行，應屬臺灣的「本國有價證券」，此由台積電去美國發行的美國存託憑證（ADR）加以對照即明，台積電在美國上市的ADR，是美國境內存託機構，依照美國證券相關法令所發行，因此台積電的ADR自屬美國的「本國有價證券」，否則，倘若認為TDR屬於臺灣的「外國有價證券」，豈不是會得出ADR屬於臺灣的「本國有價證券」如此荒謬的結論，由此可證TDR確實是臺灣的「本國有價證券」。

再者，從國際證券編碼（ISIN Code）來看，康師傅TDR的國際證券編碼為「TW0009103226」，TW即代表臺灣的意思，而台積電ADR的國際證券編碼為「US8740391003」，US即代表美國的意思，可見TDR為臺灣的「本國有價證券」，ADR為美國的「本國有價證券」。

另外，司法實務亦認定TDR並非外國有價證券，例如最高法院107年度台上字第3170號刑事判決及最高法院105年度台抗字第925號刑事裁定均認為，TDR係存託機構在我國內所發行之憑證，非指外國發行人直接在我國內發行之有價證券，更非外國有價證券。

▲對照台積電去美國發行的美國存託憑證（ADR），就能明白TDR是台灣的「本國有價證券」。（圖／資料照）

由上可知，TDR確實是臺灣的「本國有價證券」，並非外國有價證券，因此TDR並不在900號公告所核定之範圍，故因金管會疏漏致TDR未經主管機關依證券交易法第6條第1項正式核定，基於「罪刑法定主義」的精神，自不得以證券交易法，對人民科以刑事處罰。

無奈，司法實務卻又反於主管機關所主張行使核定權之方式，自行創造核定TDR為證券交易法有價證券之依據，不但嚴重違反權力分立的憲政原則，更對於人權侵害甚鉅，因此，確實有必要透過修正證券交易法，加以匡正錯誤，避免冤案叢生。